«Награда за активность»
Костин Илья
Опубликовано: Журнал Компаньон 13.08.2004 г.

Были ли в практике Вашей фирмы судовые иски против государства по нарушениям при проведении тендеров по госзакупкам? Насколько часто в рамках данной тематики к Вам обращаются за защитой предприниматели?

Были и есть. В последнее время количество обращений увеличилось. За последний месяц только по тендерным закупкам обратилось два клиента. При этом ситуации касаются судебных дел, а не консультирования.

Последнее обращение клиента связано с намерением предъявить иск, в связи с проигранным тендером, которое проводило одно Министерство, по закупке оборудования на сумму более 3,5 млн. грн. В настоящий момент готовим иск и документы к нему. Ведь предъявление иска, в связи с нарушением Закона Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства», имеет свои особенности (см. ниже).

К слову сказать, не всегда нашей Компании приходится защищать интересы клиента, который проиграл тендер. Хозяйственный процессуальный кодекс требует участие в судебном процессе победителя процедуры закупок, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, на стороне ответчика (распорядителя государственных средств). Подчас вся тяжесть доказывания легитимности проведения тендера ложится именно на победителя.

Какие именно действия государства в основном они оспаривают?

В основном лица, проигравшие торги оспаривают их результаты путем признания их недействительными. Признание торгов недействительными является основным требованием. Признание торгов недействительными влечет за собой выдвижение еще двух требований, которые являются производными от основного. Речь идет о признании недействительным решения тендерного комитета в отношении результатов торгов (объявлении победителя) и признание недействительным договора на закупку товаров (работ, услуг) за счет государственных средств. Кроме этого, Закон позволяет в судебном порядке требовать возмещение расходов, понесенных участником в ходе торгов.

Насколько успешно Ваша фирма отстаивает их точку зрения?

Если основания отсутствуют мы не беремся за представление интересов клиента. Может быть, поэтому все итоги судебных процессов устраивали клиентов.

Однако, основываясь на опыте, могу с уверенностью сказать, что практически в каждом тендере, возможно, найти процессуальные нарушения, либо нарушения связанные с неправильным определением результатов торгов.

С помощью каких юридических аргументов?

Таких аргументов несколько. Во-первых, Закон Украины «О закупке товаров, работ, услуг за счет государственных средств» определяет порядок осуществления процедуры закупок. Нарушение заказчиком процедуры закупок является основанием для признания торгов недействительными. Во-вторых, нарушение конкурентно-правовых норм. Иными словами дискриминация участников процедуры закупки. В-третьих, несоответствие тендерной документации требованиям ст. 21 Закона Украины «О закупке товаров, работ, услуг за счет государственных средств».

Я был бы также Вам благодарен, если бы Вы рассказали более подробно о наиболее ярких случаях защиты при неправомерных действиях государства во время госзакупок (если того требует профессиональная этика, то можно без названия фирмы-клиента) по вышеописанной схеме.

Надо отметить, что для нас каждое дело является ярким, своеобразным, необычным.

Есть одно дело, которое единственное в своем роде. Статьей 36 Закона Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» предусмотрено право участникам торгов обжаловать действия заказчика во вне судебном порядке. Первоначально жалоба была направлена непосредственно заказчику, которым являлось одно из министерств. Жалоба оставлена без удовлетворения. Следующий шаг - подготовка и направление искового заявления в хозяйственный суд. В ходе судебного разбирательства, под тяжестью аргументов приведенных нами заказчик согласился с тем, что требования истца обоснованны и просил иск удовлетворить. Такое в практике бывает не часто.

А также за рекомендации к компаниям, которые участвуют в тендерах, в целом - что делать компании-участнику, если она считает, что государство действует недобросовестно (куда идти, к каким нормам апеллировать).

Хочу настоятельно рекомендовать сотрудничать с юристами, владеющими данной темой не только, когда проблема возникла, а уже на стадии принятия решения об участия в тендере. Это даст возможность правильно подготовиться к торгам (необходимо внимательнейшим образом познакомится с тендерной документацией), оперативно принять решения и реагировать непосредственно в ходе самой процедуры закупок.

В первую очередь, необходимо всегда помнить о процессуальных сроках предусмотренных Законом, нарушение которых может повлечь за собой невозможность обжалования невыгодных результатов торгов. При этом в Законе отсутствуют нормы предусматривающие восстановления пропущенных сроков.

Процедура обжалования в общих чертах такова. Руководствуясь ст.ст.36-37 Закона Украины «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» своевременно, не позднее, чем на протяжении 15 календарных дней со дня наступления основания для ее представления, предъявить жалобу в Министерство экономики и по вопросам европейской интеграции Украины. При этом жалобу необходимо предъявить до заключения договора о закупке. Жалобу можно предъявить и распорядителю средств (заказчику), однако это в большинстве случаев неперспективно.

Жалоба должна отвечать требованиям статьи 36 Закона, в которой предусмотрены ограничения по предмету обжалования.

Судебный опыт показывает, что результат рассмотрения данных жалоб Министерством экономики, дача разъяснений касаемо проблемных вопросов и в особенности привлечение третьим лицом данного уполномоченного органа, для предоставления пояснений, по сути спора, является существенным, а подчас, решающим доводом в процессе доказывания правоты клиента.

В случае удовлетворения жалобы Министерством экономики, решение о признании торгов недействительным является обязательными как для заказчика (распорядителя средств). Однако развитие ситуации по такому сценарию бывает редко.

Более часто встречается такая ситуация, когда жалоба не удовлетворяется. В этом случае, единственное, что остается в распоряжении участника, интересы которого нарушены, - обращение в суд

Следует обратить внимание на содержание п.9 ст.37 Закона: решение заказчика или уполномоченного органа является окончательным, если заказчик или участник на протяжении 15 календарных дней со дня его принятия не обратился в суд. То есть решение уполномоченного органа вступает в силу со всеми вытекающими последствиями.

И тут как раз и наступает время, когда проходит проверку профессионализм юриста.

Сама подготовка иска имеет свои особенности.

Дабы не утруждать юридической терминологией, назову наиболее часто встречаемые ошибки участников закупок, права которых нарушены, при начале обжалования результатов торгов в суде:

• Отсутствие в иске четко сформулированных прав и интересов, которые, по мнению заявителя, нарушены, а также какими законодательными нормами они закрепляются;
• Отсутствие четкой причинной связи между отдельными нарушениями процедуры закупок и неправомерными решениями, принятыми распорядителем средств по результатам торгов;
• Отсутствие четких акцентов в исковом заявлении о наиболее существенных нарушениях, и отсутствие тех нарушений законодательства, которые влияют на вынесение позитивного судебного решения;

• Непринятие мер обеспечения иска согласно ст. 67 Хозяйственно-процессуального кодекса Украины. Отсутствие обеспечительных мер может повлечь бесперспективность дальнейшего судебного разбирательства. Ситуация: непринятие обеспечительных мер дает возможность акцептовать тендерное предложение, заключить договор и что особенно важно, заказчик успевает перечислить средства победителю, еще не отмененных, торгов. В этом случае, признание недействительным торгов, уже не играет столь необоратимо-важного значения для победителя торгов, так как средства получены и в случае, если до вступления в силу решения суда будут выполнены условия договора о закупке, перспективу данный спор вовсе теряет.